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    问题:

    甲国有企业(以下简称“甲企业”)拟利用外资进行改组。2003年12月,甲企业和美国的乙公司(以

    甲国有企业(以下简称“甲企业?#20445;?#25311;利用外资进行改组。2003年12月,甲企业和美国的乙公司(以下简称“乙公司?#20445;?#31614;订股权转让协议,甲企业将60%的股权转让给乙公司。2004年1月1日,甲企业依法变更为中外合资经营企业(以下简称“丙企业?#20445;?#24182;取得工商行政管理部门当日签发的营业执照。双方签订的股权转让协议和中外合资经营企业合同的部分内容如下:

    (1)乙公司收购甲企业60%的股权,转让价款总额为1000万美元。乙公司在取得担保的前提下,在2004年7月1日之前,向甲企业支付500万美元,其余500万美元在2004年12月31日?#26696;?#28165;。

    (2)乙公司支付转让价款的方式包括:乙公司在中国境内举办的某中外合作经营企业因乙公司先行回收投资所得的财产300万美元以及乙公司在中国境内举办的某中外合资经营企业应清算取得的700万美元。

    (3)甲企业和乙公司共同制定甲企业的职工安置方案,该方案应提交甲企业的职工代表大会备案。

    (4)甲企业所欠职工工资和?#26041;?#30340;社会保险费共计1000万元人民币由丙企业承担。

    (5)甲企业的债权债务由丙企业承继。

    (6)丙企业采用有限责任公司的组织?#38382;劍?#25311;建立股东会、董事会、监事会的组织机构;股东会为合营企业的最高权力机构、董事会为合营企业的执行机构、监事会为合营企业的监督机构。

    (7)丙企业的董事会由5名董事组成,其中:甲企业委派2名,乙公司委派3名,董事的任期为3年,可以连任。丙企业的董事长由甲企业委派,副董事长由乙公司委派。

    (8)在丙企业的经营期限内,如果乙公司转让其全部或者部分股权?#20445;?#24212;通知甲企业,并报原审批机构备案。

    (9)丙企业的主营业务为土地开发及房地产经营,合营期限视经营情况待定。

    要求:根据有关法律规定,按照本题各要点的?#25215;潁?#36880;点指出股权转让协议和中外合资经营企业合同中的不合法之处,并分别?#24471;?#29702;由。


      参考答案

    正确答案:
    (1)收购价款的支付期限不符合规定。根据规定,外国投资者一般应当在外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部价款。确有困难的,应当在营业执照颁发之日起6个月内支付价款总额的60%以上,其余款项应当依法提供担保,在1年内付清。在本题中,自丙企业营业执照颁发之日起6个月内支付的款项低于价款总额的60%。 
    (2)职工安置方案提交职工代表大会“备案”不符合规定。根据规定,国有工业企业利用外资改组,改组后企业控制权转移的,改组方和被改组方应当制定妥善安置职工的方案,并应当经职工代表大会审议通过(而非备案)。 
    (3)甲企业所欠职工工资和?#26041;?#30340;社会保险费由丙企业承担不符合规定。根据规定,国有工业企业利用外资改组,被改组企业应当以“现有资产”清偿拖欠职工的工资、?#26041;?#30340;社会保险费等各项费用。在本题中,应当由甲企业(而非丙企业)以现有财产进行清偿。 
    (4)丙企业的组织机?#20849;?#31526;合规定。根据规定,合营企业的组织机构应为董事会和经营管理机构,并且董事会是合营企业的最高权力机构,合营企业无须设立股东会和监事会。 
    (5)丙企业董事的任期不符合规定。根据规定,合营企业董事的任期为4年(而非3年)。 
    (6)乙公司转让股权的程序不符合规定。根据规定,合营一方将其全部或者部分出资额转让给第三者?#20445;?#24212;当经合营他方的同意(而非通知),并报原审批机关批准(而非备案)。 
    (7)在合营合同中未约定经营期限不符合规定。根据规定,从事土地开发及房地产经营的中外合资经营企业,在合营合同中应当约定经营期限。 
    【解析】 
    (1)乙公司支付收购价款的方式符合规定; 
    (2)甲企业的债权债务由丙企业承继符合规定(以出售资产方式进行改组的,企业的债权债务仍由原企业承继;以转让股权方式进行改组的,企业的债权债务由改组后的企业承继)。

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